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解决基金争议:如何终止合同型私募股权基金的合同?

浏览 83次 来源:【jake推荐】 作者:-=Jake=-    时间:2021-01-30 02:19:35
[摘要] 契约型基金的非常态退出往往涉及到基金合同的解除。管理人违约,投资人就可以解除基金合同吗?其取决于,基金合同怎么约定的,即针对管理人的违约,投资人是否可以在基金合同中找到解除依据;以及法律怎么规定的,即管理人的违约是否达到根本违约的程度,从而触发投资人基于《合同法》第九十四条行使解除权。

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合同资金的异常退出通常涉及取消资金合同。如果经理从根本上违约,投资者似乎相对容易终止基金合同。但是,如果经理的违约很小,甚至根本没有违约,完全是由于潜在的投资风险导致投资难以退出,那么投资者是否可以要求取消基金合同?甚至在基金合同尚未到期且尚不清楚底层是否会兑现时,投资者是否有可能终止基金合同?本文将重点讨论这些问题,并与您讨论一两个问题,并将解散的法律后果留给下一期。

案例:我们曾经代表一家上市公司担任两阶段基金合同终止争议的投资者和经理。该案例源于以下事实:管理人在基金到期后继续推迟任期,而无需求助于潜在债务人,而投资者则希望终止基金合同,收回投资权并直接求助于潜在债务人。此案涉及许多鲜为人知的法律问题。我们在本文中讨论三个核心问题:

1.投资者可以随意终止基金合同吗?

2.如果经理违反合同,投资者可以终止基金合同吗?

3.单一时期基金的投资者可以取消该时期的基金合同吗?

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任意终止权也是法定终止权的一种,也就是说,在法律规定的情况下,无需在另一方违约的前提下要求解除合同的权利。实际上,最常见的做法是客户与律师事务所之间的委托协议。无论律师事务所是否违反委托协议,客户都可以随时终止委托协议。当然,取消之后,一方面,双方之间的委托关系终止,另一方面,也有必要根据情况确定是否有必要补偿对方的损失。

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在合同资金的背景下,要探讨投资者是否有权任意终止,我们必须首先定义投资者与管理人之间的信托法律关系或委托法律关系的建立。尽管根据两种法律关系,中国法律授予投资者在一定条件下任意终止的权利,但相关的法律依据,行使条件和法律后果并不完全相同。在实践中,有意见认为,“信托法”是“证券投资基金法”的优先法,该法提倡契约型私募基金中的投资者和管理人构成信任关系。但是,根据《全国民事和商业审判工作会议纪要》第88条[1]和最高人民法院关于本条的解释和适用的有关规定[2],并非所有资产管理业务必然构成信任关系,并且某些资产在管理业务的实际发展中,当事人可以按照《合同法》规定的委托法律关系约定权利和义务。因此yb体育 ,合同投资者与合同型私募基金管理人之间的法律关系不能简单地概括。

在法律关系的不同性质下,投资者行使任意终止权的法律依据,构成要件和法律后果概述如下:

1.委派关系

2.信任关系

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在一般的业务概念中,如果经理违反合同,投资者似乎可以终止基金合同。但是在司法实践中,投资者终止基金合同并不容易。这取决于基金合同的约定方式,即投资者是否可以为基金经理的违约找到取消基金合同的依据;以及法律是如何规定的私募基金合同,即管理人的违约是否达到了基本违约水平,从而触发了投资。该人根据《合同法》第94条行使解约权。

终止协议的权利主要包括两种情况,即:完成合同约定的终止条件,并由当事人随后终止。投资者打算行使终止协议的权利时,应当依照《合同法》第九十六条的规定向管理人发送终止通知,终止通知到达管理人时,基金合同应当终止。但是,由于大多数基金合同是标准合同,因此投资者更难事先与经理商定取消合同的情况。争端爆发后,与经理协商解除合同的情况更加罕见,因此在实践中,这是通过行使解除权来实现的。出于合同终止目的的案例相对较少。

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1.《合同法》第94条所规定的撤销权的核心

合同基金以合同为载体。在合同中没有约定终止条件的情况下,当事人仍可以根据《合同法》第九十四条的规定,考虑基金的现状是否符合终止条件。 《合同法》第九十四条是一种法定撤销权,也是我们最常称为的“法定撤销权”。当然,考虑到任意撤销权也是一种法定撤销权,在这里为了避免概念上的歧义,我们并没有简单地将合同法第九十四条称为法定撤销权。

适用《合同法》第94条的核心是确定当事方的违约行为是否已达到基本违约水平,即是否满足以下两个核心要素:“不履行主要债务或延误绩效”和“合同失败”。

此外,参考“国家法院民事和商业审判工作会议纪要”第47条第3款的意见,即使满足终止合同的条件,法院也必须积极审查是否违规行为非常小,是否会影响被观察方的合同。实现目的。这就意味着,在司法实践中判断终止协议的权利是否得到满足,可能还需要结合《合同法》第九十四条的核心内容来确定合同的目的是否失败,从而适当减少权利。终止严重符合一方利益的协议。可能的不公正法律后果。

2.在合同资金领域,请考虑管理者“未履​​行或延迟履行主要债务”和“合同目的失败”的关键。

对于合同资金领域中的上述两个核心组成部分,没有特定的法律,法规或司法解释。在司法实践中,法院的解决方法主要有两个层次:第一,结合基金合同的条款,确定合同双方的真实意图和债务类型;其次私募基金合同,分阶段审查基金投资从基金的“募资,投资,管理和提取”的角度足球外围 ,研究了经理人的主要债务和合同目标的变化。

在司法实践中,考虑到管理者的责任,法院大多基于违反管理者义务的原则,也就是说,管理者实质上违反了其对积极行动和消极不当行为的法律义务。下图显示了管理员的两项义务:

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(注意:关于经理在不同阶段的履约义务,我们的分析可以在“财务财务:管理和管理什么—经理责任和民事判决规则的典型争议”一文中看到)

此外,对终止合同权利的审查可能包含在司法部门的自由裁量权中,这也反映在个别案件的判决中。值得注意的是,法院对于基金合同的终止非常谨慎,更倾向于保持合同的稳定性,减少因滥用终止权可能造成的许多负面法律和经济后果。 。如果投资者打算根据《合同法》第94条行使终止权,则有必要有效证明管理人在特定阶段未履行主要债务,或者必须有效地确定合同的目的并确立目的失败和当事人违约的事实。因果关系。

3.可能导致基金合同终止的常见情况

对于合同基金的不同阶段,基金合同构成《合同法》第94条的个别案例摘要如下:

同时,在主动管理型基金中,投资目标通常由管理者确定,并且在基金促销材料和基金合同中对投资目标的尽职调查和信息披露也可能被视为直接影响目标。投资者。公司的投资目的是否失败,还有行使撤销权的空间。

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4.特别说明

重要的是要注意,在实践中,确定经理是否构成基本的违反合同是相对谨慎的。经理可能还已经完成了必要的信息披露义务,并且由于这是客观的而非主观的过失而未能将资金收益分配给投资者。结果,它履行了诉求潜在债务人和其他多角度辩护的义务,这大大增加了投资者行使撤销权的不确定性。此外,某些法院可能还认为,经理的行为仅是违反监管规范的行为,不足以使合同的根本目的无法实现,因此不支持投资者的法定终止。权利条件是否得到满足,仍然需要根据个案具体分析。

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无论是行使任意终止权,协议权还是其他法定终止权,都涉及一个实际问题,即一个基金产品下有多个基金投资者,甚至没有裁定存在每个基金下可能有多个基金。每个投资者的情况。假设每个基金下只有一个投资者,但是同一个基金产品有多个期限并且对应多个投资者,并且同一只基金最终投资于特定的基础产品,那么基金中的单个投资者可以释放资本吗?基金合约?

在我们所代表的上述案例中,作为单一基金的唯一投资者的投资者与经理单独签署了基金合同。同一基金产品中还有许多其他投资者持有不同时期发行的基金产品。但是,所有基金产品都投资于相同的基础产品。换句话说,管理人代表基金,并在所有基金资金的限制内与标的债务人签署投资协议。基金合同规定:“所有投资者可以一致同意终止基金合同。”对方认为,“全部投资者”是指整个基金产品中的所有投资者,因此单一基金投资者无权终止基金合同。

在这方面,我们了解到,如果单一时期基金的投资者和经理分别签订基金合同,并且每个基金的资产实际上是独立运作,独立投资和独立核算的,那么每种基金的投资可以区别地对应于基础资产,因此,应确定单期投资者和管理人已建立独立的法律关系亚博买球 ,并有权终止该期间的基金合同,具体如下:

1.从合同相对性基本原则的角度来看:合同的范围应仅扩展到合同的当事方,并且不对除合同以外的其他实体具有约束力,因此,如果投资者和单项基金管理人另行签署在基金合同中,其中规定的“所有投资者”应只包括该时期内的基金投资者,否则有可能破坏合同的相对性。

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2.从基金财产是否独立运作的角度来看:如果经理独立地独立管理YABO平台 ,运营,投资和核算每个基金财产期,并且每个基金财产期分别投资于基础资产,单期基金可以区分并独立对应于标的资产投资,则单期基金投资者与管理人应形成独立的基金合同法律关系。但是,如果客观上将各个时期的资金和项目管理混为一谈,法院可能会裁定各个时期的资金不是独立的。

实际上,也有法院支持每个时期的基金投资者独立终止基金合同:

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3.其他可能的考虑因素,例如是否存在可能损害其他投资者利益的情况:许多法院还将首先考虑是否授予投资者终止一定时期的基金投资者的权利。收益损害其他投资者的利益,尤其是当所有基金投资者投资相同的基础产品并且基础偿付能力有限时。在我们代理的案例中,经理人也提出了这样的抗辩,但考虑到该案例中涉及的资金可以从当前投资后的资金流和资产流方面与其他基金产品分开,即使这些资金是从底部,它们在清算阶段可以有所不同。投资者之间有明确的分配,因此基本上没有资金混用和损害其他投资者利益的情况。这也是终止单项基金合同的最终法院命令,管理人直接将相应的基础投资退还给投资者股权的钥匙。

以上是我们根据案件处理经验对合同私募基金投资者终止基金合同的初步讨论。本期的目的是讨论基金合同的各种终止情况。我们将在本系列的后续文章中详细分析终止后的法律后果。

注意:

[1]“国家法院民事和商业审判工作会议纪要” 88.[确定商业信托纠纷]信托公司接受受托人的目的是根据法律法规和规章制度获得信托报酬。财务监督管理部门的规定委托,即作为受托人处理信托事务的商业行为,是一种商业信托。信托双方之间发生的争议是商业信托纠纷。

根据《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》,其他金融机构的资产管理业务构成信任关系的,应当按照《信托法》及其他有关规定处理当事人之间的纠纷。规定。

[2]在试用工作中应注意,并非所有资产管理产品都构成信任关系。实际上,在机构监督的实际情况下,一些机构,如证券公司,证券投资基金管理公司,基金子公司等,在实际资产管理业务过程中,某些产品的合同文本,如“特殊账户”产品应当按照合同的规定,区分法律规定的当事人之间权利义务的委托代理关系。

[3] 47.[关于终止条件的协议]当满足合同中约定的终止条件,并且观察方以此为理由要求终止合同时,人民法院应审查是否违约方的违约程度非常小,是否会影响观察方了解合同的目的,并根据诚实信用原则确定是否应终止合同。违约方的违约程度非常小,不会影响观察方合同的实现。观察方要求解除合同的,人民法院不予支持。否则,应依法予以支持。

老王
本文标签:基金,契约法,法律

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