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如果尚未提交私募股权基金产品,该基金合同是否被视为合法有效?

浏览 68次 来源:【jake推荐】 作者:-=Jake=-    时间:2021-01-31 02:23:02
[摘要] 法律法规要求私募基金管理人在私募基金募集完毕后应进行产品备案,那么在实践中,形式合法的未备案私募基金合同会被认定合法有效吗?未办理私募基金产品备案对于基金合同的效力以及认定有什么影响呢?私募基金产品未备案,对基金合同的效力认定问题未办理私募基金产品备案,不能导致私募基金合同无效

/摘要/

法律和法规要求私募基金经理在募集私募基金后提交产品。实际上,合法无证的私募股权基金合同会被视为合法有效吗?

未能提交私募股权基金产品对基金合同的有效性和确定有何影响?

尚未提交私人基金产品,以及确定基金合同有效性的问题

一、未能申请私募基金产品,并且不能导致私募基金合同无效

对合同有效性的判断应基于《合同法》。 《合同法》第五十二条规定了合同无效的法定情形,“有下列情形之一的,合同无效:

(一)一方通过欺诈或胁迫手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家,集体或第三方的利益;(三)掩盖非法行为(四)损害公共利益;(五)违反法律和行政法规的强制性规定”。对于未提交私募股权基金产品,合同效力的判断主要是指第5条因此,首先要看的是法规是否由法律,行政法规规定;第二要判断的是强制性法规是否为强制性法规。

私募股权基金的备案要求受《私募股权监管暂行办法》的约束。 《私募股权监督管理暂行办法》由中国证券监督管理委员会制定,属于部门规章,不属于法律,行政法规。监管文件的强制性规定的水平不符合《合同法》第五十二条第五款规定的“法律和行政法规”。

从强制性规定的性质来看,法律法规没有规定违反合资格投资者和基金备案门槛的《私募股权监督暂行办法》将导致合同无效,并且没有证据表明如果合同继续有效,合同将被违反。效力将直接损害国家利益和社会公共利益,因此强制性法规不是有效法规,而是行政法规。

因此,仅根据私募股权基金产品的提交失败,不能将双方签署的基金合同视为无效。

二、未能申请私募基金产品,并且基金合同未生效。

《合同法》第45条规定,当事各方可以同意为合同的有效性附加条件。具有有效条件的合同将在满足条件时生效。符合终止条件的合同在满足条件时将失效。如果基金合同中规定基金产品在备案程序完成后生效,则该基金合同是有条件合同,直到基金产品备案完成才生效。

相关案例:

北京第二中级人民法院审理的中国光大银行股份有限公司北京分行二审和陈慧萍的委托理财合同纠纷,案号[(2019)京02民端8082]

本法院认为,依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款,当事人可以约定有条件合同的效力,有条件合同应当生效。当条件满足时。在这种情况下,由陈慧萍与启明乐投公司,光大北京分公司签订的《启明乐投-光大银行-优辰第三资产管理计划专项资产管理计划合同》明确规定,该合同已在公司备案后完成。资产管理计划已经完成。自中国证券监督管理委员会书面确认之日起生效。因此,合同是具有有效条件的合同。 ...关于这种情况下合同的效力。本案募集的私募基金完成后,启明乐投公司未经过基金业协会的备案手续,因此尚未达到合同规定的有效条件。自2015年4月23日签订合同以来私募基金合同,启明乐投公司尚未办理备案手续,合同有效条件从未达到,并已向光大北京分行申请清算和注销账户,在这种情况下,合同应被视为无效。

法律后果:根据法律,民事法律行为无效,被撤销或确定无效后凤凰体育 ,行为人因该行为获得的财产应予以退还;如果不可能或不必要退货,则应给予折扣。过失的一方应赔偿对方所遭受的损失;各方有过错​​的,各方应承担相应的责任。备案是私募基金管理人的义务,当管理人在合同无效时动用资金时,对投资者的损失有过错,属于过错方,应承担相应的法律责任。

三、尚未提交私募股权基金产品,合同的目的无法实现,投资者可以终止合同

《合同法》第94条规定,当事方具有撤销的法定权利,其中包括“当事方之一延迟履行债务或其他违反合同的行为,从而无法达到目的。合同”,通常称为根本违约。合同的目的无法实现。

必须归档私人基金产品,因为归档的重要功能是规范私人投资基金的活动。一方面,投资者可以从基金行业协会那里了解其投资产品的基本信息,另一方面,这可以使基金经理成为合规经营基金产品。如果基金经理在公开和公众信任方面未能按照规定处理私募基金产品的备案,投资者可能会认为他们所投资的产品根本不存在,因此认为基金经理从根本上违反了合同。

相关案例:

上海金融法院开庭审理的地衣(上海)投资管理有限公司与深惠县证券投资基金之间的交易纠纷二审,案号[(2019)沪74民端123号]

该法院认为,双方已经签署了《安信稳固合同》,同意建立“安信稳固新三板基金”,上诉人地衣公司作为基金管理人,有义务处理该基金。备案。对此,地衣公司称“地衣(上海)投资管理有限公司”。它提交的是双方之间合同中约定的基金产品。经调查,两者的名称,类型和规模不同。地衣公司也未与投资者进行谈判以根据合同变更上述事项。因此,一审法院裁定所涉合同规定的“安信稳健的新三板基金”未成立并备案是不适当的。被上诉人沉惠贤已完全履行出资义务,但其投资基金产品尚未建立并备案。显然,“安信稳定合同”的目的无法实现,合同目的无法实现的结果应归因于地衣公司的失败。履行相应义务。因此,沉惠贤享有依法解除合同的权利,可以解除合同并要求地衣公司赔偿其损失。地衣公司上诉称私募基金合同,该基金的清算分配尚未完成,沉惠贤也没有损失。该法院认为,地衣公司主张的清算分配资金不是沉惠贤投资的资金。由于合同的目的尚未实现,沉辉贤可以要求地臣公司在行使终止权后的期间内归还投资资金并补偿资本占用。产生了利息损失。地衣公司的索赔没有事实或法律依据,本法院不接受。

法律后果:根据法律,“合同终止后,如果尚未履行,则应终止履行;如果已经履行,则当事各方可以要求恢复其原始状态,采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。 “因此,法院在终止双方之间的基金合同后yabo88登陆 ,基金经理应归还投资基金并赔偿损失。

四、私募股权基金产品未提交,法院裁定双方建立了私人借贷关系而不是投资关系。

无论是在监管层面还是在司法层面,基金产品均不被认可用于资本保护和回报。但是,私募股权基金管理人仍然承诺在合同中提供固定收益,以吸引利益基金。同时,为了避免监督,管理人员请勿归档这些不合规的产品和合同。发生纠纷时,可以很容易地将这种类型的私募基金产品合同识别为“命名投资,实物借贷”。

相关案例:

金爱武和上海泰辉汉德投资管理合伙公司,上海东湾股权投资基金管理有限公司在上海市静安区人民法院开庭审理。案号[(2018)沪0106]第47967号)

该法院认为,从正式的角度来看,尽管原告与被告东湾基金有限公司签署的《上海泰辉汉德投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》看起来像是从内容上看yabobet ,原告有权每三个月分配投资收益并在到期时偿还本金和利息。结合以下事实:原告出资之前已建立了被告汉德合伙公司,并且原告加入该合伙公司尚未得到其他合伙人的批准,同时原告在其出资后也未注册为有限合伙人贡献。原告的出资不符合合伙的要求,但更倾向于发行和认购私募股权基金之间的关系。但是,有争议的私募股权基金项目的建立并未向中国基金会协会提起。此外,该项目筹集的资金实际上是用于借贷(用于获取固定利息),而不是用于所涉协议中约定的投资,而被告人黄学敏(被告)是根据该公司的法定代表人的事实判断的。东湾基金公司已多次出具还款本金和利息的承诺书,两方之间的法律关系更符合贷款的构成要件。

法律后果:一旦将两方之间的合同关系确认为私人借贷关系,则私募股权基金管理人不仅需要向投资者偿还本金,还需要根据合同的利率支付利息。返回。

必须提交的情况

1、由私募股权投资人发起并建立的有限合伙制

如果有限合伙制是由在中国基金会协会注册的私募股权基金经理发起和建立的,则笔者认为该有限合伙制应为私募股权基金注册。

由于私募基金经理有专业的操作要求,其主要业务应为私募基金管理业务,不得同时经营可能与私募股权投资基金业务相抵触的业务,也不得与“投资”同时经营管理”,买方的业务冲突业务不得同时从事其他非金融业务冲突。

在此前提下,将由私募股权基金经理建立的有限合伙制解释为“非私募股权基金”将更加困难。因此,作者建议由私募股权基金经理建立或管理的有限合伙制应向中国基金会协会办理备案手续。

2、证券投资有限合伙制

对于从事证券投资的有限合伙企业,由于需要在中国结算公司开立证券账户,因此开户申请材料必须提交中国基金会协会的备案证书。因此,投资证券的有限合伙企业需要向中国基金会协会提交私募基金产品记录。

但是需要指出的是,实际上,为方便起见,大多数私募股权投资基金通常会选择合同类型。

3、打算投资主板上市,参与并购或新的第三董事会

2015年3月6日,中国证券监督管理委员会发布了《关于发行与发行监督工作有关的私人投资基金备案问题的答案》。在发行监督工作中,明确了中介机构核实私募股权投资基金备案的具体要求。规定。

2015年3月6日,中国证券监督管理委员会发布了《关于并购,重组,合并行政许可审查有关私募投资基金备案的问答》,规定了对《中华人民共和国企业合并,收购和重组行政许可审查》的审查要求。上市公司并购中私人投资基金备案的明确要求。

2015年3月20日,国家中小企业股份转让系统(新三板)发布了《关于加强民间投资基金参与国家股权交易系统业务登记管理的问答函》,投资基金及其管理者若要参与NEEQ业务,必须向中国基金会协会完成注册和备案程序。

如果有限合伙公司打算参与上述三种类型的业务,则在审查此类业务时,中介机构通常会就该有限合伙是否为私募股权基金以及是否为私募股权基金发表明确意见。需要注册。因此,建议参与上述业务的有限合伙企业应尽快通过私募基金的备案程序。

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此外yobo体育 ,如果发行的私募产品是合同类型,则与有限合伙制不同,就没有讨论此合同类型的空间。根据规定,所有此类产品均应归档。

是否需要对有限合伙企业申请私募股权基金进行全面考虑。以上分析主要是从合规性的角度进行的。实际上,必须考虑其他因素,例如与银行和其他金融机构的合作。出于风险控制的考虑,银行要求产品必须归档。

当然,有一个小悖论:如果一个未在基金业协会注册的机构使用有限合伙制筹集资金,因为它未在基金协会注册,则不应接受该机构的监督。

可能未提起诉讼的情况

1、普通工商企业

如果有限合伙不是为了投资目的,而是为了商业运作,那么很显然,这种有限合伙不符合私募股权基金的基本定义,因此无需申请私募基金。

2、股权平台

如果投资者为了实现间接持股目的而通过有限的股份制进行股权投资,那么作者认为他们也不是私人股权基金。但是这种情况有时很难定义。

对于一家在股东之间具有有限合伙制并希望在新三板上市的公司,根据目前的口径,当有限合伙制是员工股权激励平台或高管持股平台时,则没有必要进行私募申请。

但是,应该指出的是,在NEEQ固定递增链接中,根据“关于非上市公众公司定向发行的监管问题(k2)”,不能参加NEEQ固定增加。 ,可以通过认购私募股权基金和资产管理计划来参与新的第三委员会固定增幅。

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3、没有筹款行为

如果亲戚朋友通过有限合伙公司成立公司以对外经营,那么作者认为,由于目前没有集资行为,因此有限合伙不应被视为私募股权基金。例如,如先前的分析中所述,如何定义“举止行为”,有时这种行为很难定义。银行融资通过。此外,作者认为,有几种方法可以减少有限合伙制被确认为私募股权基金的可能性。性质:首先,您可以避免使用“基金,基金管理,投资管理,资产管理等”一词。在名字里;相反,应使用“工业投资”一词;此外,在业务范围内,请勿使用“投资管理”和“投资咨询”。该类的主要业务范围。此外,在年度报告中,普通合伙人的主要收入不应以管理费为基础,否则将被确认为私募股权基金经理,相应的有限合伙制也可能被确认为私募股权基金。

应该做好准备,会有什么风险?

如果有限合伙企业被确认为私募股权基金,那么如果应提交但不提交,它将面临什么样的风险?

1、中国基金会协会采取自我监管措施

未按照规定注册和备案的私募基金,中国基金会协会有权根据《私募基金管理人注册和备案办法(试行)》申请私募基金(中国基金会联合会[2014] 1号)基金管理人,管理人员或从业人员采取自律措施,根据情况的严重性,给予警告,在行业内进行批评,公开谴责,暂停受理基金备案。 ,取消会员资格等,并对高级管理人员施加措施,其他从业人员则采取警告,通知和行业批评,公开谴责和取消资格等措施,并将其记录在完整性文件中。情节严重的,应当移交给中国证券监督管理委员会。

2、中国证券监督管理委员会行政处罚

根据《中华人民共和国证券投资基金法》,对于未按照规定登记注册的私募股权基金,中国证券监督管理委员会有权对其进行行政处分和公开处分。有关私募基金经理,经理和直接负责人的公告。具体标准如下:

未经注册的经理:违反本法规定,未经注册,使用“基金”或“基金管理”或类似名称进行证券投资活动,应当没收违法所得,并处以违法所得。违法所得罚款的一倍以上五倍以下;没有违法所得或者违法所得不足一百万元的,处十万元以上一百万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。

未登记私募产品:违反本法规定,已经募集非公开募集资金,基金管理人未备案的,处十万元以上三十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上十万元以下的罚款。

3、犯罪风险?

此外,对于诸如非法集资之类的刑事风险,是否会影响备案?实际上,私募股权基金的备案就是自我监管组织的备案。从法律上来讲,提起诉讼并不构成犯罪的直接要素。但是,另一方面,如果注册的私募股权基金按照规定运作,则基本上可以避免这种犯罪风险。

老王
本文标签:基金,基金管理人,私募投资基金管理公司

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